欢迎访问北京卓航律师网
首页   ||   365体育投注怎么串投  ||  28365-365体育投注  ||  365体育投注 手机版   ||  新闻导览   ||  经典案例   ||  联系我们   ||  卓航诚聘   ||  在线服务  
  快速通道
 公司法律顾问
 房地产
 婚姻继承
 知识产权
 合同纠纷
 诉讼仲裁
 刑事辩护
 商事仲裁
北京律师-> 365体育投注怎么串投_28365-365体育投注_365体育投注 手机版 ->房产纠纷 房屋陪购 婚姻家庭 财产分割 拆迁安置 遗产继承 债务追讨

国际买卖合同纠纷法律意见书

365体育投注怎么串投_28365-365体育投注_365体育投注 手机版,免费帮您预约全国范围内婚姻家庭、房产纠纷、合同纠纷、经济仲裁、劳动争议、常年顾问等专业律师。
法律咨询热线: 400-002-6676

江苏····科技有限公司:
一、出具本法律意见书的主要事实依据:

1、贵司提供的双方签订的买卖合同《CONTRACT1合同1》(合同号:JSCP&ISRA20110414)。(原件)

2、贵司提供的德方签发的商业发票(发票号:No. 1126000560;No. 1126000561),预付款银行保函。(复印件)

3、贵司提供的联运提单,德方于2012年1月30日签发的发票,装箱单。(复印件)

4、贵司提供的检测报告。

5、贵司提供的预付款电汇单,汇出汇款证实书,(原件)

德方于2012年2月7日提出变更价格的函件。(复印件)

二、事实概述

根据资料,贵司于2011年4月14日在江苏海安与德方签订两份合同,合同1与合同2,合同1约定德方以CIF上海价格出口2台光学检测系统给贵司(下文中“合同”一词,均指合同1)。合同总价为16.6万欧元,合同价30%为预付款,T/T方式支付,剩下的70%以不可撤销信用证支付。双方约定,30%预付款到账后,合同生效。

2011年4月26日德方出具商业发票和银行预付款保函,商业发票要求于2011年5月14日付款,承诺发货时间为2011年9月。2011年5月25日,中方开始执行合同,电汇4.98万欧元于德方指定的银行。德方于2011年12月12日从德国汉堡港装船发货。2012年1月23日货物到达上海港后,贵司向海关报关,海关检查发现实际货物与货物清单的配件数量不一致,后贵司通过努力,办理相关手续后才通关提货。之后,贵司与德方交涉,德方在数月之后才把剩余配件发货到中国。期间德方主动提出减合同价15%的补偿方案,但贵司未置可否。据贵司总经理石本芳陈述,货物现已由中方实际占有,德方由于单证不符,信用证被拒付。原先信用证已经失效,德方正在催款中。

三、贵司期望

1、解除合同,德方给付约定的5%延迟罚金。

2、德方需赔偿因延迟交货,致使贵司蒙受的生产损失(未提供相关统计数据及材料)。

四、法律分析

1、仲裁条款是否有效

合同第19条约定的仲裁机构为:对外经济贸易仲裁委员会。该名称乃现“中国国际经济贸易仲裁委员会”的前称(1988年改名)。根据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则(2012版)第1条第2款:“当事人在仲裁协议中订明由中国国际贸易促进委员会/中国国际商会仲裁,或由中国国际贸易促进委员会/中国国际商会的仲裁委员会或仲裁院仲裁的,或使用仲裁委员会原名称为仲裁机构的,均应视为同意由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”可见仲裁条款有效。

2、合同法律适用

首先,根据《中华人民共和国合同法》第126条规定,涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。其次,根据《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第2款第1项:“(一)买卖合同,适用合同订立时卖方住所地法;如果合同是在买方住所地谈判并订立的,或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的,适用买方住所地法。”由于合同在买方住所地江苏海安签订,故可以适用中国合同法。再次,根据《民法通则》第142条,“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。”确立国际公约优先适用,但中华人民共和国声明保留的条款除外。本纠纷涉及主要国际公约为《联合国国际货物销售合同公约》(简称CISG)。

综上所述,本案首先适用中国大陆相关合同法等法律法规,在国内法与CISG冲突情况下,优先适用CISG,但中华人民共和国声明保留的条款除外。

3、德方是否构成延迟交货 

首先,根据合同第4条,合同生效时间以买方电汇水单日期为准,即为2011年5月25日。其次,根据合同第8条,德方需在在合同生效后4个月内装船运货。再次,解读合同第12条,德方迟交货物十周,中方有权解除合同,并同时有权获得合同总价5%的延迟罚金。也就是说德方有4个月加个9周的时间备货装船,即需在2011年11月27日之前务必完成货物装船义务。最后,根据提单复印件显示,德方装船时间为2011年12月12日。综上,德方构成延迟交货。

4、是否有权解除合同并主张约定违约金及相关损失

我们认为,首先经海关检验,发现实际货物与货物清单的配件数量不一致,影响到设备的效用,德方违反《中华人民共和国合同法》和合同第15条的约定。再者,德方延迟交货,贵司有权根据合同第12条、《中华人民共和国合同法》第94条、《联合国国际货物销售合同公约》相关条款解除合同,并可主张5%的违约金。但贵司提出的因德方违反合同而遭受的包括利润在内的损失赔偿,本律师持谨慎态度。根据《中华人民共和国合同法》和《联合国国际货物销售合同公约》相关规定,“损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时,依照他当时已知道或理应知道的事实和情况,对违反合同预料到的可能损失。”对此,贵司很难举证德方如何根据相关情况在签订合同时就预料到贵司相关的可能损失。且该举证证据采集量大,证据链逻辑要求高,最后要得到仲裁庭认可才能实现,很可能出现花费大量的时间、精力、经费却一无所获的情况。但本案中方发生的仓储费等直接损失可以主张。

另外,贵司承认是完全放弃使用此种类型的设备,没有打算在合理的时间购买相同功能的替代产品,无法计算原先货物与替代货物之间的差价损失,而国际贸易中的损害赔偿请求主要集中于此种类型。

五、存在障碍

1、双方合同第16条第2款约定,如果检疫机构发现规格或者数量或两者均有合同不符,除属于保险公司或船方责任者外,买方应在货物到达目的港后的90天内有权拒收货物或向卖方索赔。卖方可能据此条款抗辩,中方已经放弃拒收权利。

2、贵司在与德方交涉中,可能从未明确提出解除合同,而是重点要求对方价格让步。本律师担心对方握有电话录音等证据对我方不利。但也可以说明一点,贵司一直在与德方交涉此事,并不认可德方货物的质量。

六、服务方案

根据上述法律分析,我们可提供的法律服务如下:

1、贵司必须迅速分别发出公司函、律师函,通知德方解除合同,方能达到解除效果。

2、函告德方后,我们将根据具体情形分别处理:①如果德方能主动按照律师函内容退还清款项、支付罚金。此案就此了结,德方自行处理货物。②如果德方诚意主张协商处理,我们将尊重贵司意思,依据相关事实和法律规定参与协商处理。③如果德方诉之仲裁,贵司需积极应诉。④如果德方对函告无动于衷,我们既可以保留货物,行使抗辩权,待观其变,也可主动诉之仲裁。

七、法律声明

本法律意见书所载事实来源于本法律意见书出具之日前贵司的陈述和贵司提交的相关材料。贵司应保证,已向本所律师提供了出具本法律意见书所必需的全部有关事实材料,并且提供的所需文件均真实、合法、有效、完整,并无任何误导性陈述或重大遗漏,所有的复印件或副本均与原件或正本完全一致。本法律意见书仅根据并依赖于本法律意见书出具之日公布并生效的相关法律、法规。

本所律师已经严格履行法定职责,遵循了勤勉、尽职、诚信的执业原则,由于本意见书的出具有可能涉及到对仲裁员自由裁量权的评价,而仲裁员依据自由裁量权最终作出何种裁决并非律师所能掌控。对此,特提示贵司对本意见持审慎采信态度。

未经本所律师允许,不得向任何不相关第三人出示,亦不得作为证据使用。 

 
无标题文档_365体育投注怎么串投_28365-365体育投注_365体育投注 手机版
 
联系我们 | 在线咨询 | 网站地图 | 隐私声明 京ICP备114757 地址:北京市海淀区海淀北二街中关村SOHO1107 电话:010-62682675 传真:010-62682675转816
版权所有:365体育投注怎么串投_28365-365体育投注_365体育投注 手机版